2010年模擬試題系列:國(guó)家司法考試試題和答案民訴案例(2)

某市的電子公司和機(jī)械制造公司簽訂一份委托技術(shù)開發(fā)合同，機(jī)械制造公司委托電子公司為其開發(fā)一些新型的電子監(jiān)控技術(shù)。雙方當(dāng)事人約定，開發(fā)的期限為一年，開發(fā)的費(fèi)用和報(bào)酬為200萬元人民幣，機(jī)械制造公司首先支付50萬元，其余的150萬元在電子公司交付技術(shù)成果后支付。在合同簽訂后的一年內(nèi)，因?yàn)楫a(chǎn)品市場(chǎng)銷售出現(xiàn)困難，機(jī)械制造公司出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難，在電子公司交付技術(shù)成果后，遲遲不能向電子公司支付其余的150萬，經(jīng)過多次交涉，機(jī)械公司承認(rèn)自己?jiǎn)适Я饲鍍斈芰Α＝?jīng)過調(diào)查，電子公司發(fā)現(xiàn)該市水泥廠購(gòu)買機(jī)械制造廠的產(chǎn)品欠機(jī)械制造公司產(chǎn)品價(jià)款300萬元，而且該款項(xiàng)已經(jīng)到期。

　　問題：

　　1.電子公司能否在對(duì)機(jī)械公司提起訴訟后，再對(duì)水泥廠提起代位訴訟？如果不可以，為什么？如果可以，在電子公司和機(jī)械制造公司的訴訟尚未審理完畢的情況下，兩起案件是否應(yīng)當(dāng)合并審理？

　　2.如果電子公司考慮到機(jī)械制造公司已經(jīng)喪失了清償債務(wù)的能力，沒有向其 提起訴訟，而是直接向水泥廠提起代位訴訟，此時(shí)何地法院具有管轄權(quán)？此時(shí)，機(jī)械制造公司處于什么樣的訴訟地位？

　　3.如果電子公司向機(jī)械制造公司提起訴訟，為了防止水泥廠向機(jī)械制造公司支付款項(xiàng)，電子公司可以采取哪些措施？

　　4.在代位訴訟過程中，水泥廠提出其只所以沒有向機(jī)械公司支付價(jià)款，是因?yàn)闄C(jī)械制造公司的產(chǎn)品根本沒有達(dá)到他們約定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，無法使用，構(gòu)成根本違約。該理由能否對(duì)抗電子公司提起的代位訴訟？

　　5.如果機(jī)械制造公司在得知電子公司對(duì)水泥廠提起了標(biāo)的額為150萬元的訴訟后，也向?qū)λ�泥廠就剩余的150萬元提起訴訟，機(jī)械制造公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟？?jī)善鸢讣�是否�?yīng)當(dāng)合并審理？法院對(duì)機(jī)械制造公司的起訴應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　6.倘若電子公司已經(jīng)向機(jī)械制造公司提起了訴訟，然后又向水泥廠提起了代位訴訟，法院對(duì)于代位訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　「解題思路」

　　本案件涉及到三個(gè)基本的法律關(guān)系：電子公司和機(jī)械制造公司之間的技術(shù)開發(fā)合同關(guān)系、機(jī)械制造公司和水泥廠之間的買賣合同關(guān)系、電子公司和水泥廠之間一位代位權(quán)而形成的法律關(guān)系。債權(quán)人電子公司可以向機(jī)械制造公司就技術(shù)開發(fā)合同提起訴訟，也可以就代位權(quán)向水泥廠提起訴訟，而且?guī)讉�(gè)法律關(guān)系中的標(biāo)的額不完全一致，因此就需要處理兩個(gè)訴訟之間的法律關(guān)系。

　　「參考答案」

　　1.電子公司可以在對(duì)機(jī)械制造公司提起訴訟之后，再對(duì)水泥廠提起代位訴訟，因?yàn)楸景钢�，電子公司具備了提起代位訴訟的法律條件。根據(jù)合同法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，提起代位訴訟的條件為：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法、債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)、債務(wù)人的債權(quán)不屬于債務(wù)人的自身的債權(quán)、債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人形成損害。

　　兩個(gè)訴訟是相互獨(dú)立的，通常不能合并審理。

　　2.此時(shí)被告水泥廠住所地的法院具有管轄權(quán)。

　　主債務(wù)人機(jī)械制造公司處于第三人的訴訟地位。如果債權(quán)人電子公司為在訴訟中將機(jī)械制造公司列為第三人，則人民法院可以追加其為第三人。

　　3.電子公司可以向法院申請(qǐng)對(duì)水泥廠欠機(jī)械制造公司的價(jià)款進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，禁止水泥廠向機(jī)械制造公司清償價(jià)款。

　　4.該理由可以對(duì)抗電子公司的訴訟請(qǐng)求，因?yàn)樵诖�位訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張。

　　5.機(jī)械制造公司要根據(jù)其與水泥廠之間的買賣合同的具體情況來確定管轄法院，如果雙方達(dá)成了管轄協(xié)議，則應(yīng)當(dāng)按照管轄協(xié)議的規(guī)定向相關(guān)法院提起訴訟，如果沒有任何的管轄協(xié)議，則需要根據(jù)法定管轄來起訴，被告住所地或者合同履行地的法院具有管轄權(quán)。

　　兩起案件是相互獨(dú)立的，通常不能夠合并審理。

　　如果機(jī)械制造公司的起訴符合了民事訴訟法關(guān)于起訴的一般要件，則法院應(yīng)當(dāng)受理，但是，在代位權(quán)訴訟的裁判發(fā)生法律效力之前應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止該訴訟。

　　6.法院對(duì)于電子公司提起的代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理。但是，在電子公司與機(jī)械制造公司之間的訴訟裁判發(fā)生法律效力之前，應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止代位訴訟。

　　「解析」

　　1.現(xiàn)行合同法規(guī)定了債的保全制度，在債務(wù)人的不正當(dāng)行為損害了債權(quán)人的合法利益的情況下，債權(quán)人可以行使代位權(quán)和撤銷權(quán)。其中代位權(quán)是由于債務(wù)人的消極行為導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)減少損害債權(quán)人合法利益時(shí)賦予債權(quán)人的權(quán)利；而撤銷權(quán)通常是因?yàn)閭鶆?wù)人的積極行為導(dǎo)致其財(cái)產(chǎn)減少損害債權(quán)人合法利益時(shí)賦予債權(quán)人的權(quán)利。

　　根據(jù)現(xiàn)行合同法和最高法院的有關(guān)司法解釋，債權(quán)人行使代位權(quán)的前提條件是：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有到期債權(quán)、債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有到期債權(quán)、債務(wù)人怠于行使該到期債權(quán)（主要表現(xiàn)為債務(wù)人沒有向次債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁）、債務(wù)人的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)不足清償債權(quán)人的全部債權(quán)，其怠于行使債權(quán)的行使損害了債權(quán)人的合法權(quán)益。當(dāng)然，這里面還有很多的問題值得探討：比如債權(quán)人在證明債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)的時(shí)候，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任，是否有義務(wù)配合債權(quán)人。

　　2.代位權(quán)訴訟依然遵循法定管轄的一般原則，由被告住所地的法院管轄。因?yàn)榇�位�?quán)的成立依賴于兩個(gè)法律關(guān)系：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的到期債權(quán)、債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的到期債權(quán)，因此，無論債權(quán)人是否僅僅對(duì)次債務(wù)人提起代位訴訟，法院都不可能越過這兩個(gè)法律關(guān)系對(duì)案件作出裁判。此時(shí)，如何確定債務(wù)人在代位訴訟中的地位也就顯得比較關(guān)鍵了。

　　從實(shí)際來看，債務(wù)人能夠有的訴訟地位只能是兩種：被告或者是第三人。債務(wù)人和次債務(wù)人并不是共同享有權(quán)利義務(wù)的，債權(quán)人與債務(wù)人和債權(quán)人與次債務(wù)人之間的法律關(guān)系也完全不相同，因此，債務(wù)人與次債務(wù)人不能是必要的共同訴訟人�，F(xiàn)行法律將債務(wù)人視為第三人-無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。代位訴訟的審理結(jié)果的確同債務(wù)人有法律上的厲害關(guān)系：代位訴訟的結(jié)果直接決定了債務(wù)人和次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否存在以及具體的數(shù)額、決定債務(wù)人與債權(quán)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否歸于消滅。

　　3.為了保證將來的裁判能夠得到執(zhí)行，民事訴訟法規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全制度，在情況緊急，或者有其他的妨礙將來的生效裁判執(zhí)行的情況時(shí)，利害關(guān)系人或者原告可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，財(cái)產(chǎn)保全的對(duì)象不僅僅限于債務(wù)人的實(shí)體財(cái)產(chǎn)，還包括債務(wù)人的債權(quán)。如果債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足財(cái)產(chǎn)保全請(qǐng)求，但是對(duì)第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請(qǐng)裁定該第三人不得對(duì)本案?jìng)鶆?wù)進(jìn)行清償。該第三人要求清償?shù)模�由人民法院提存�?cái)物或者價(jià)款。